刑事案件中,不满一审判决,可以提起上诉,这是被告人的程序性权利。也就是说,只要被告人提起上诉,无论理由是否成立,均应启动二审程序。
上诉通常有两种方式提出,即口头提出或者书面提出,实践中,以书面提出上诉的方式为主。虽然是程序性权利,但上诉状毕竟是二审法官对案件的第一印象,如何撰写也是一个应该重视的问题。
被告人可以自行撰写上诉状,但如果聘请有辩护人,一般是由辩护人代为撰写。但是上诉毕竟是被告人的权利,应当由被告人提出,所以代书上诉状,也应当以上诉人的语气行文。因此,有些律师将一审的辩护意见改头换面当作上诉状使用,就很值得商榷。
通常,被告人的上诉理由有三:一是对定性有意见;二是对量刑有意见;三是想拖延一下投牢的时间,以留在看守所服刑。当然,也有对定性和量刑都有意见的被告人,这两个理由可以并存。如果是拖延投牢时间,提出上诉即可,对上诉状要求不高。如果是对定性或者量刑有意见,如何撰写上诉状就值得思考。
对定性有意见,又包括两个方面:一是对事实的认定有意见;二是对法律的适用有意见。对事实认定有意见,代为撰写上诉状,应该根据被告人的辩解,结合在案证据,论证一审判决书认定事实存在的错误,并进一步论证该错误对法律适用的影响,进而得出应当撤销原判,予以改判或者发回重审的结论。
对于事实不清,证据不足,当事人又没有明确辩解的案件,撰写上诉状则可以通过分析在案证据,论证现有证据不能证明被告人有犯罪行为的方法,证明一审判决书认定事实错误,应当予以改判或者发回重审。
如果被告人对一审判决书认定的事实没有异议,但对法律适用有意见,那么上诉状的`重点就应该是论证该事实不符合一审判决书认定的罪名的构成要件,指出一审判决书适用法律错误,依法应当予以改判。
如果判决书认定的事实不构成犯罪,上诉状里论证被告人无罪即可。如果判决书认定的事实构成轻罪,上诉状里是否提出来呢?一般没有必要,因为被告人没有指控自己有罪的义务。但有时候为了牟取更好的辩护效果,点出来也未尝不可。
如果被告人对定性没有异议,仅对量刑有意见,那么上诉状则应该结合在案证据和法律规定,根据案件事实情节论证被告人主观恶性较小,人身危险性较低,应当从轻处罚,证明一审判决书量刑畸重,依法应当予以改判。
如果被告人既对定性有意见,又对量刑有意见,或者是既对认定事实有意见,又对适用法律有意见,还对量刑有意见,则可以采取阶段式论证方法撰写上诉状。即首先指出一审判决书认定事实错误,再退一步讲,即便按照一审判决书认定的事实,适用法律也是错误的,再退一步讲,即便定性正确,量刑也是畸重。当然,也可以采取其他类似逻辑。
除了启动二审程序,上诉状的另一作用就是让法官对案子产生一个清晰明确的印象。所以,撰写上诉状首先要考虑的,就是如何影响法官的认知。换言之,就是上诉状如何能让法官对案件的争议焦点一目了然。当然,可以通过使用显眼的字体对重点段落进行标注的方法,引起法官注意,但更好的方法,无疑是写出更为适合的文章。一篇好的上诉状,从行文风格上来讲,应该做到条理清楚、重点突出、语言简洁。
上诉状是法律文书,可以使用编、章、节、大标题、小标题、小小标题等方式进行标注。当然,有标题标注可以使人看得更为清楚,但条理清楚,不是指有标题标注,而是指逻辑严密,论证清晰。这就要求在撰写上诉状时,提出问题要有组织顺序,论证问题要讲层次结构。前后有序,上下有方,进退有据,才算条理清楚。
重点突出,要求上诉状能让人一眼看出来在讲什么。无论事实多么复杂,有争议的,往往都是几个焦点。法官、检察官都是专业人士,只要能将几个关键点讲清楚,就完全能够判断一审判决书认定事实是否清楚,适用法律是否正确。当然,任何人对事物的认知,都是由一个一个点的感知组成。懒婆娘的裹脚布没有人喜欢,上诉状的关键是突出一审判决书里的错误的点,而非讲述全面。
一般而言,越是简单明了的语言,越容易给人留下更为深刻的印象。冗长的语言,不但不能给人留下明确的印象,还容易被曲解原意。撰写上诉状的目的,是给二审法官留下一个明确的印象,一审判决书是错误的,用语当然也必须简洁明了。“作文浅、简、显”,繁琐的语言,不但难以达到影响法官认知的目的,往往还会招致误读,结果适得其反。
上诉状写作流程与要求:
(一)首部
1.标题:写“民事上诉状”。
2.当事人栏:按上诉人、被上诉人、这个顺序列写他们的基本情况。列写的方法如下:(1)上诉人和被上诉人是公民的,写法是:先列上诉人姓名,性别,年龄,民族,籍贯,职业或职务,工作单位或住址。上诉人如有法定代理人或委托代理人的,紧接着另起一行列写:法定(或委托)代理人姓名,性别,年龄,民族,职业或职务,工作单位或住址,与上诉人的关系。代理人是律师的,只列写姓名、职务。上诉人列写后,列被上诉人姓名,性别,年龄,籍贯,职业或职务,单位或住址。并根据案情需要,列写他与上诉人之间的关系。
(二)上诉请求说明具体的请求目的。
是要求撤销原审裁判,全部改变原审的处理决定,还是要求对原审裁判作部分变更。民事案件,相对地说比刑事案件的情节还要复杂一些,因此,请求目的,更要写得明确、具体、详尽。想达到什么目的,就一针见血地提出来,不能含糊其辞地只说:“请求上级法院予以照顾,适当变更原判”,“请求上级法院依法作出公正判决”或者是“请求上级法院给我作主”等类的空话。同时,要把请求目的全部写出来,有几条就写几条,不要疏漏。当然,如果属于考虑不周,在上诉审审理过程中再提出补充或变更诉讼请求,也是允许的。
(三)上诉理由民事上诉状。
在论证理由上,主要是针对原审裁判说话,而不是针对对方当事人的;民事起诉状则完全是论述对方当事人的无理之处,这就是上诉状和起诉状在写法上的根本区别之点。
1.对原审认定事实错误的论证。着重提出原审裁判所认定的事实是全部错误,还是部分错误;说明客观事实真相究竟如何。
2.对原审确定性质不当的论证。这要具体指出其定性不当之处。民事案件同样存在着定性问题,也就是确定案由问题。如果定性不准,则处理上必然不当。
3.对原判适用实体法不当的论证。这就是指原判引用有关的实体法条文,或者是与案情事实不相适应;或者是在引用有关法律条文上存在着片面性,只引用了一部分有关条款,忽视了另一部分有关条款;或者是曲解了法律条款等等,以致造成处理不当的。要举出有关法律条款,加以具体地分析论证。
4对原审适用程序法不当,因而影响正确审判的论证。这是指原审在审理案件中,违反了程序法的规定,因此造成案件处理不当的,可以据实予以提出,以作为要求改变原审裁判的理由。如果原审在案件审理中,虽有违反程序法规定之处,但处理并无不当。则不应作为唯一的上诉理由。在上诉状中一般无须重复叙述,也不必说明对这些部分表示同意,以免造成上诉状文字冗长。
(四)尾部及附项
致送机关,可分三行写为:此致XXX人民法院转报XXX中级(或高级)人民法院;也可直接写为:此致XXX中级(或高级)人民法院。
2右下方写:上诉人:XXX(签名或盖章)并注明年、月、日。
3.附项写明:(1)本上诉状副本X份;(2)证物XX(名称)X件;(3)书证XX(名称)X件。
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